Перевірка контрагента як спосіб мінімізації податкових ризиків
- Катерина Калінкіна, голова філії Intercomp Рязань
- Чому необхідно перевіряти контрагентів
- Як мінімізувати податкові ризики
- Як перевірити контрагента
«Бухгалтерські вісті» №43 / 2014
При виборі контрагента компанії слід проявляти належну обачність і обережність, щоб мінімізувати податкові ризики.
Катерина Калінкіна, голова філії Intercomp Рязань
Вибираючи нового ділового партнера і керуючись тільки принципом економічної вигоди комерційної пропозиції, багато компаній навіть не підозрюють, що в результаті такого партнерства вони, сумлінні учасники відносин, можуть стати ланкою одного з численних податкових схем. Адже часто, пропонуючи більш вигідні в порівнянні з конкурентами умови угоди, контрагенти в своїй діяльності використовують різні способи ухилення від податків. Підсумком такого «вигідного» ділового партнерства можуть стати великі фінансові втрати.
Чому необхідно перевіряти контрагентів
Протягом останніх років при проведенні камеральних і виїзних перевірок податкові органи велику увагу приділяють взаєминам платника податків з його контрагентами. Як показує практика, в результаті таких перевірок у багатьох випадках виявляються неблагонадійні контрагенти, які дали можливість компанії прийняти до відрахування ПДВ, а також відобразити у складі витрат з податку на прибуток вартість своїх товарів (робіт, послуг), але при цьому в своїй податковій звітності дані доходи н відбили. У таких випадках податкові органи схильні кваліфікувати «зайві» відрахування і витрати як «необґрунтовану податкову вигоду».
Поняття податкової вигоди і підстави для визнання її отримання необгрунтованим викладені в Постанові Пленуму ВАС РФ від 12.10.06 №53 «Про оцінку арбітражними судами обгрунтованості одержання платником податку податкової вигоди» (далі - Постанова). Згідно з Постановою під податковою вигодою розуміється «зменшення розміру податкового обов'язку внаслідок зменшення податкової бази, отримання податкового вирахування, податкової пільги, застосування більш низької податкової ставки, а також отримання права на повернення (залік) або відшкодування податку з бюджету». Податкова вигода стає необгрунтованою тоді, коли платник податків зменшує податкову обов'язок без достатніх на те підстав. У Постанові не дається визначення необгрунтованої податкової вигоди, однак наводиться ряд критеріїв, які можуть свідчити про отримання платником податків такої. І серед приводів до дослідження обґрунтованості податкової вигоди ВАС РФ назвав якраз взаємини з контрагентами - постачальниками товарів, робіт і послуг.
У своїх листах ФНС Росії періодично повідомляє про виявлення нових «схем», спрямованих на отримання платниками податків необгрунтованої податкової вигоди. Так в Листі від 31.10.13 №СА-4-9 / 19592 «Про направлення огляду практики розгляду скарг платників податків і податкових спорів судами з питань необгрунтованої податкової вигоди» виділені «вигоди», які використовуються платниками податків для мінімізації податкового тягаря:
- збільшення вартості товарів для штучного завищення відрахувань по ПДВ і збільшення витрат, що зменшують оподатковуваний прибуток, при наявності реальних фінансово-господарських операцій з придбання товару;
- укладання договорів з організаціями, які не здійснюють реальної фінансово-господарської діяльності;
- «Дроблення» бізнесу з метою застосування ЕНВД;
- вчинення господарських операцій, що не мають розумної ділової мети.
Слід зазначити, що сам факт порушення контрагентом податкового законодавства не є доказом отримання необгрунтованої податкової вигоди. Проте в п. 10 Постанови встановлено, що «вигода може бути визнана необгрунтованою, якщо податковому органу вдасться довести, що платник податків діяв без належної обачності й обережності і йому мало бути відомо про порушення, допущені контрагентом, зокрема в силу відносин взаємозалежності або аффілірованності платника податків з контрагентом ».
Визначення поняття «належна обачність» в чинному податковому законодавстві немає, але на практиці під проявом належної обачності й обережності зазвичай розуміється те, що при виборі контрагента компанія використовувала всі встановлені законодавством можливості для отримання інформації про нього з метою недопущення укладення контракту з фірмою, яка має ознаками «недобросовісності»:
- здійснення діяльності без реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб (ЕГРЮЛ) або на підставі фіктивних документів;
- неможливість встановлення місцезнаходження контрагента;
- знаходження посадових осіб контрагента в розшуку;
- виконання управлінських функцій одним і тим же особою в великій кількості не пов'язаних між собою компаній;
- часта зміна адреси місцезнаходження компанії без об'єктивних на те причин;
- низька середньооблікова чисельність працівників організації при наявності у неї істотних оборотів;
- відсутність власних або орендованих основних засобів, складських приміщень та іншого майна, необхідних для виконання зобов'язань за договором.
Наведений перелік критеріїв не є вичерпним і постійно доповнюється податкової та судовою практикою.
Як мінімізувати податкові ризики
Серед найзначніших і поширених ризиків, що виникають при виборі контрагента та призводять до виникнення суперечок з податковими органами:
- ризики, пов'язані зі зменшенням вирахування (відшкодування) ПДВ;
- ризики, пов'язані з обгрунтованістю і допустимостью витрат, врахованих для цілей обчислення податку на прибуток;
- ризик отримання штрафів і нарахування пені за несплату ПДВ та / або податку на прибуток організацій.
Міністерство фінансів РФ і ФНС Росії в листах неодноразово коментували податкові наслідки для платника податків при роботі з «недобросовісними» контрагентами. Досліджуючи питання прояви «належної обачності» при виборі контрагентів, відомства давали рекомендації з приводу мінімізації податкових ризиків при роботі з контрагентами (Листи Мінфіну РФ від 04.02.10 №03-02-07 / 1-43; ФНС Росії від 11.02.10 №3 -7-07 / 84). Згідно з даними рекомендаціями свідченням прояву належної обачності при виборі контрагентів може стати запит наступних завірених копій документів та інформації у потенційного контрагента:
- копії установчих документів (Статут і рішення або протокол про створення юридичної особи);
- копії свідоцтва про реєстрацію в ЕГРЮЛ або ЕГРІП;
- копії свідоцтва про взяття на облік в податковому органі;
- копії ліцензії (якщо діяльність контрагента підлягає ліцензуванню);
- копії довіреності або наказу, що підтверджує право керівника підписувати документи;
- інформації про те, чи не залучався керівник організації до податкової або адміністративної відповідальності.
На практиці, щоб убезпечити себе, компанії додатково запрошують, крім перерахованого вище, такі документи:
- наказ про призначення головного бухгалтера;
- картку з банку із зразками першого та другого підпису;
- бухгалтерську звітність контрагента (Форми №1 і 2) за звітний період, що передує укладенню договору;
- податкові декларації з ПДВ з позначкою податкового органу;
- довідку з податкових органів про відсутність заборгованості по податкових платежах.
Проте тенденція перенесення податкових ризиків на платника податків посилюється, і численні рішення арбітражних судів по даній темі довели, що для того щоб мінімізувати ризики, компанії слід бути готовою до відповіді на питання, наскільки вона була обачна у виборі своїх контрагентів. Іншими словами, необхідно розробити і впровадити в щоденну практику комплекс заходів внутрішнього контролю, що дозволяє перевіряти своїх контрагентів.
Як перевірити контрагента
Процес перевірки контрагента на сумлінність найкраще формалізувати у внутрішньому локально-нормативному акті (наприклад, в Положенні про роботу з контрагентами або в Керівництві по вибору контрагента), в якому детально описати наступні моменти:
- визначити посадових осіб або відділ, які ведуть переговори з потенційними контрагентами про укладення договору на поставку товарів (виконання робіт, надання послуг);
- закріпити за ними обов'язок за запитом у контрагента певного переліку документів (виходячи з переліку документів, згаданих вище);
- закріпити за юридичним відділом компанії обов'язок з проведення юридичного аналізу даних документів, результати якого будуть фіксуватися у вигляді звіту / довідки;
- закріпити відповідальність за посадовою особою або відділом (наприклад, службою безпеки або відділом по роботі з контрагентами) збору додаткової інформації про бізнес-партнера із загальнодоступних джерел інформації або платних баз даних, які допоможуть сформувати більш чітке уявлення про контрагента (див. таблицю 1);
- встановити форму звіту / довідки для відображення всієї зібраної інформації про контр агента;
- встановити відповідальних осіб за прийняття рішення про затвердження контрагента в якості ділового партнера.
Перераховані вище заходи можуть допомогти компанії довести податковому органу і суду, що вона діяла з належною обачністю при виборі контрагентів і її податкова вигода є обґрунтованою. Крім того, не варто забувати, що обачність і обережність необхідно проявляти і на етапі укладання договору, і в процесі роботи з контрагентом. Процедуру перевірки контрагентів, особливо у випадках довгострокових партнерських відносин, необхідно проводити періодично (наприклад, раз на півроку). Цей процес найкраще також зафіксувати у внутрішньому документі компанії, як і порядок збору та надання первинної документації, фактично підтверджують проведення відповідних господарських операцій з контрагентами (договори, рахунки, рахунки-фактури, акти, інші первинні документи), так як саме вони будуть служити підставою для отримання вашою компанією обґрунтованої податкової вигоди.
Таблиця 1
Додаткові джерела інформації з перевірки контрагентів
№Джерело інформаціїСайтНадані дані
1. Федеральна податкова служба РФ http://egrul.nalog.ru
Про державну реєстрацію юридичних осіб, індивідуальних підприємців, селянських (фермерських) господарств.
2
Федеральна податкова служба РФ
http://service.nalog.ruЗа адресами «масової реєстрації» юридичних осіб;
про юридичних осіб, зв'язок з якими за вказаною ними адресою (місцезнаходженням), внесеного в ЕГРЮЛ, відсутня;
про юридичних осіб, до складу виконавчих органів яких входять дискваліфіковані особи;
про відсутність керівників контрагента в реєстрі осіб, які відмовилися в суді від участі (керівництва) в організації або щодо яких даний факт встановлено (підтверджено) в судовому порядку.
3
Федеральна податкова служба РФ
http://vestnik-gosreg.ruПро прийняття рішень про ліквідацію, про реорганізацію,
про зменшення статутного капіталу, про придбання товариством з обмеженою відповідальністю 20% статутного капіталу іншого товариства, а також інші повідомлення юридичних осіб, які вони зобов'язані публікувати в відповідно до законодавства Російської Федерації:
- в журналі «Вісник державної реєстрації» (відомості про суттєві факти);
- в газеті «Коммерсант» (відомості про неспроможність (банкрутство) і відомості про скасування довіреностей).
4
Федеральна міграційна служба РФ
http://services.fms.gov.ruПро дійсності паспортів. 5
Федеральна служба судових приставів РФ
http://www.fssprus.ruПро боржників - юридичних осіб та індивідуальних підприємців Федеральної служби судових приставів.
6
Єдиний федеральний реєстр відомостей про факти діяльності юридичних осіб (відповідальний держорган Мінекономрозвитку РФ)
http://www.fedresurs.ru/
Про створення юридичної особи (в тому числі про створення юридичної особи шляхом реорганізації);
про процес реорганізації юридичної особи;
про процес ліквідації юридичної особи;
про рішення про майбутнє виключення юридичної особи з ЕГРЮЛ;
про виключення юридичної особи з ЕГРЮЛ;
про припинення унітарного підприємства, майновий комплекс якого проданий в порядку приватизації або внесений в якості внеску до статутного капіталу ВАТ;
про зменшення або збільшення статутного капіталу;
про призначення або припинення повноважень одноосібного виконавчого органу юридичної особи;
про зміну адреси (місця знаходження) юридичної особи.
7 Вищий арбітражний суд РФ http://kad.arbitr.ru/ Про участь юридичних осіб у судових розглядах. 8
Федеральна антимонопольна служба
http://rnp.fas.gov.ru/
Реєстр недобросовісних постачальників.